« La volonté d’une personne est sa dignité »
La procuration durable est un document juridique qui permet à tout majeur (âgé de plus de 18 ans) de déterminer explicitement l’ identité de la personne qui sera habilitée en son nom à prendre des décisions en son nom et à gérer ses affaires médicales et/ou financières. le jour où il ne pourra plus les décider et les gérer lui-même, il pourra également déterminer comment sa vie sera conduite dans la nouvelle configuration de vie qui lui a été imposée alors que son jugement et sa capacité à prendre des décisions étaient altérés.
En effet, cette nomination permet à une personne de planifier son avenir comme bon lui semble dans une situation où, d’un point de vue médical (physique ou mental), cette possibilité lui sera refusée.
Le cadre normatif :
- La loi sur la formation juridique et la tutelle, 1962
- Loi sur la formation juridique et la tutelle (amendement n° 18), 2016
- Le règlement de formation juridique et de tutelle (procuration permanente, directives anticipées pour le tuteur et document d’expression de testament), 2017-2017
La loi sur la formation juridique et la tutelle, 5772 1962 – contexte
La loi sur la formation juridique et la tutelle promulguée en 1962 autorise la nomination d’un tuteur pour un mineur et un adulte dans diverses situations, conformément à l’article 33(a) de la loi.
Concernant la désignation d’un tuteur pour une personne (majeure), la loi énumère deux situations :
- Lorsqu’un adulte « est incapable, de façon permanente ou temporaire, de s’occuper de ses affaires, de tout ou partie d’entre elles, et qu’il n’existe personne qualifié et disposé à s’en occuper à sa place », article 33(a)(4) de la loi.
- Lorsqu’une personne a été définie ou répond à la définition de « légalement incapable » telle que définie par la loi, « une personne qui, en raison d’une maladie mentale ou d’une déficience mentale, est incapable de prendre en charge ses affaires, le tribunal peut, à la demande de son conjoint ou un parent ou à la demande du procureur général ou de son procureur, et après avoir entendu la personne ou son représentant, de la déclarer invalide « , article 8 de la loi.
Dans une situation où une personne est incapable de fonctionner correctement et de gérer ses affaires, un tribunal est autorisé à nommer un tuteur afin de protéger cette personne dans la gestion de ses affaires, incluant son corps, ses médicaments et ses finances.
Le rôle du tuteur est de prendre soin au mieux des affaires de cette personne selon les pouvoirs qui lui sont conférés par un tribunal, tout en veillant constamment à son bien-être, ses intérêts et ses besoins, ainsi qu’à préserver tous ses droits tout en préservant sa dignité.
La désignation d’un tuteur par un tribunal est un processus compliqué, voire long, en raison des désaccords qui peuvent survenir entre les membres de la famille et d’autres personnes et qui peuvent rendre difficile la nomination telle que déterminée.
La nomination d’un tuteur par le tribunal est soumise au contrôle des différentes autorités. En outre, le tuteur est tenu de transmettre au tuteur général divers rapports concernant la personne pour laquelle il est nommé. En outre, de nombreuses situations nécessitent l’approbation et le consentement du tribunal pour l’exécution des actes du tuteur qui lui est désigné, ce qui laisse de nombreuses questions sous la compétence du tribunal et lie la personne au tribunal tout au long de sa vie.
Procuration durable – la bonne nouvelle.
En mars 2016, la loi sur la capacité juridique et la tutelle a été modifiée (amendement 18), l’amendement faisant essentiellement référence à la préservation de la dignité d’une personne en réalisant sa volonté lorsqu’elle est compétente pour le faire dans le cas où elle perdrait sa capacité pour une raison quelconque.
Le changement le plus important, et à mon avis radical, est la possibilité de désigner une personne par le biais d’une procuration durable, selon laquelle le mandant donne des instructions à son supérieur quant à la nature des soins à apporter à sa santé, à ses finances et à ses biens, de manière à satisfaire ses souhaits quant à la manière dont ses affaires personnelles seront gérées lorsqu’il ne sera plus en mesure de les gérer lui-même.
L’amendement répond au principe de préservation de l’autonomie de la personne afin que son indépendance soit préservée, autant que possible, de manière à ce qu’elle soit pleinement impliquée dans sa vie et dans le respect de ses directives anticipées.
Le mandataire bénéficie d’un autre avantage essentiel d’une procuration durable, qui est le choix de son plein gré, alors qu’il est clair dans ses opinions et ses pensées, et qu’il choisit lui-même l’identité de la personne qui gérera ses affaires, et il n’est donc pas à la merci du tribunal ou des membres de sa famille.
L’état de santé d’une personne peut changer en un clin d’œil, que ce soit à la suite d’un accident (accident de la route, accident du travail, etc.), de maladies liées à la vieillesse (démence) ou d’une déficience mentale pouvant altérer son jugement. Le mandant peut désigner par procuration durable toutes ses affaires personnelles (y compris médicales) et patrimoniales ou seulement certaines d’entre elles.
Quelles sont les questions qui peuvent être réglées dans le cadre d’une procuration permanente ?
Questions médicales – toute question relative aux soins du corps et de la santé d’une personne, cette question peut être réglée par une « procuration médicale durable », distincte d’une procuration générale durable.
Questions personnelles – toute question liée au bien-être personnel d’une personne, à commencer par son lieu de résidence, sa santé, sa médecine et son bien-être (corps et esprit), ainsi que les questions sociales.
Finances et biens – gestion des actifs, des finances et des passifs d’une personne.
Le mandant peut également établir des dispositions générales concernant la fonction du mandataire en tant que personne autorisée à prendre des décisions futures en son nom sur diverses questions et laisser au mandataire le pouvoir discrétionnaire quant au contenu des décisions. Le mandant peut, en revanche, détailler avec précision ses souhaits et ses opinions concernant la prise de décisions sur diverses questions. Cela se fera en établissant des « instructions préalables ». Ces directives peuvent également inclure des instructions spécifiques concernant des questions médicales telles que : Réanimation cardiopulmonaire, déconnexion des appareils en état de mort cérébrale, etc.
L’amendement à la loi stipule que le mandant peut déterminer l’identité des personnes qui recevront des informations ou des rapports du mandataire concernant toute décision qu’il a prise ou toute action qu’il a entreprise, et peut également déterminer que le dépositaire général supervisera le mandataire.
Après avoir déterminé l’identité du mandataire, le mandataire peut aborder toute question qu’il juge appropriée :
- Le mandataire peut donner des instructions écrites au délégué sur la manière de se comporter et les décisions à prendre dans des situations changeantes et sur les diverses questions qui peuvent surgir.
- Le mandataire peut autoriser le délégué à agir librement selon sa discrétion dans la prise de décisions le concernant.
- Le mandataire peut limiter la procuration à des questions spécifiques, telles que ses affaires médicales dans leurs différents États ou ses affaires immobilières ou, bien entendu, les deux.
Quand la procuration durable prendra-t-elle effet ?
Dans le cadre d’une procuration durable, le mandant détermine les conditions à la réalisation desquelles la procuration durable entre en vigueur. Ce n’est que lorsque ces conditions sont remplies que la procuration sera utilisée et que le mandataire se substituera au mandant.
Il peut arriver que le mandant n’établisse pas explicitement de conditions particulières pour que la procuration prenne effet. Dans une telle situation, la procuration durable prendra effet sur la base d’un avis médical professionnel, qui déterminera que le mandant est incapable de continuer à gérer sa vie et à prendre des décisions sur les questions pour lesquelles la procuration durable a été accordée.
Procuration durable – en pratique…
Une procuration durable est une procédure juridique à toutes fins utiles. Seul un mandataire agréé par le Tuteur général peut exercer ce domaine, à condition qu’il n’ait aucun intérêt personnel dans la procuration.
Une procuration durable est signée devant un mandataire qualifié selon un formulaire. Une copie conforme de la procuration est déposée auprès du tuteur général comme condition préalable à son entrée en vigueur. Si une condition préalable à l’entrée en vigueur de la procuration durable est remplie, le dépôt de la procuration garantit nécessairement qu’un tuteur ne sera pas désigné pour cette personne. L’avocat est chargé d’enregistrer la demande auprès du ministère de la Justice.
À compter de la date de dépôt de la procuration durable auprès du tuteur général jusqu’à l’entrée en vigueur de la procuration durable, un « rappel » sera envoyé au mandant, une fois tous les trois ans, afin de s’assurer que sa volonté, son opinion ou ses intentions n’ont pas changé en raison d’un changement de circonstances ou de toute autre question.
Si une personne a remplacé/modifié la procuration et que plusieurs procurations ont été déposées en son nom dans la même affaire, la dernière procuration déposée sera réputée définitive.
Notre cabinet est autorisé par le Bureau du Tuteur Général du Ministère de la Justice à délivrer une procuration durable. En outre, notre cabinet estime que l’importance de délivrer une procuration durable concerne chaque personne, à tout âge, et dans une perspective sobre, car la réalité dans laquelle nous vivons peut changer de manière méconnaissable sans préavis. La délivrance d’une procuration durable entraînera inévitablement la réalisation des souhaits de la personne tels que déterminés à l’avance, en lien avec l’identité du mandataire qui s’occupera de ses affaires et réalisera ses souhaits conformément à ses instructions données à l’avance, ce qui est une différence intentionnelle par rapport à une personne qui a besoin de la désignation d’un tuteur et qui sera désigné contre son gré et décidera pour elle de manière indépendante.
